当前“公家”应如何合规集中处置“涉案加密资产”?
2024-12-18 17:37
肖飒 lawyer
2024-12-18 17:37
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近期,由于加密资产迎来大牛市,以 BTC 为首的行情大涨,我国“公法财”(公安、法院执行局、地方财政局)三家正在逐步推进此前堆积的涉案加密资产处置工作,市场上也逐渐出现了大量良莠不齐的第三方加密资产处置机构,甚至部分国资也下场竞逐该业务。


但是,由于我国目前涉案(刑事)加密资产处置没有明确的法律和行政法规,加之江南某大省和川渝某大省的部分处置机关,前些年又出现了影响较为恶劣的涉加密资产职务犯罪案件,导致当前处置机关们面临着“既想推进工作却又无法可依、无先例可循,贸然出手有违法风险”的尴尬境地。


飒姐团队今天就结合目前为多家第三方处置机构以及监管机构提供涉案加密资产专项法律服务的实操经验,为大家解明当前的处置方式及流程,以便处置机关参考。


01

处置涉案加密资产的法律依据及有权机关



长期以来,我国在刑事涉案财物处置方面建立起了一套以一审法院牵头为主的处置程序。《最高人民法院关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》(简称“《最高院财产处置规定》”)第二条明确规定:“刑事裁判涉财产部分,由第一审人民法院执行。第一审人民法院可以委托财产所在地的同级人民法院执行。”

 

但是,对于一些存在特殊情况、特殊性质的涉案财物,我国同样规定了特别的处置流程。而在各地方的实践中,虽然涉案资产处置后绝大部分的处置资金都会归流于财政国库中,但具体的处置流程却是五花八门,也有部分基层法院转委托行政机关、公安机关代为处置的情况存在。

 

那么,刑事涉案财物处置的范围具体包括哪些?

 

根据《最高院财产处置规定》第一条:本规定所称刑事裁判涉财产部分的执行,是指发生法律效力的刑事裁判主文确定的下列事项的执行:(1)罚金、没收财产;(2)责令退赔;(3)处置随案移送的赃款赃物;(4)没收随案移送的供犯罪所用本人财物;(5)其他应当由人民法院执行的相关事项。

 

在实践中,由于加密资产已经被广泛用于帮助掩饰隐瞒犯罪所得、洗钱、电诈和开设线上赌场等犯罪,我国司法机关收缴、罚没了数额极为惊人的涉案加密资产,但处置却成为棘手问题。

 

一方面,根据财政部公布的《罚没财物管理办法》第十七条之规定,加密资产(特别是加密货币)作为一种“限制流通的罚没物品”应当进行特殊处理:“属于国家规定的专卖商品等限制流通的罚没物品,应当交由归口管理单位统一变卖,或者变卖给按规定可以接受该物品的单位。”

 

另一方面,受限于我国 2021 年央行等十部门发布的《关于进一步防范和处置虚拟货币交易炒作风险的通知》(简称“9.24 通知”),当前在我国国内,所有的“虚拟货币相关业务活动属于非法金融活动”。在没有专门针对加密资产处置规定出台的情况下,实际上我国并不存在任何的加密资产“归口管理单位”或“按规定可以接受该物品的单位

 

因此,对于上述明确作为涉案财物予以罚没的加密资产,我国目前在实践中同时存在着如下三种不同的主体来牵头处置的模式。

 


(一)财政局

 

飒姐团队在实践中发现,当前有不少地区(特别是东南地区)对于加密资产的处置以财政局为主导。那么按照我国的法律规定,财政局是否有权直接处置加密资产?

 

根据财政部《罚没财物管理办法》第五条规定:“财政部负责制定全国罚没财物管理制度,指导、监督各地区、各部门罚没财物管理工作……地方各级财政部门负责制定罚没财物管理制度,指导、监督本行政区内各有关单位的罚没财物管理工作……”

 

可见,按照法律规定,中央 / 地方财政局在涉案财物处置流程中的角色,应当是制定规范并指导、监督。如按文义理解,其实财政局可否直接下手处置存在一定的争议,但由地方财政局牵头,组织各部门对加密资产这种特殊资产进行处置,却也是符合当前处置形势的最优解之一。

 


(二)公安局

 

从 2017 年我国万币齐发的时代至今,我国对于涉案加密资产处置实际上就是以公安机关为主。那么公安机关是否有权处置涉案加密资产?

 

一个简单的回答:有权。

 

根据公安部《公安机关涉案财物管理若干规定》第二十条第三款:“人民法院作出有罪判决,涉案财物由公安机关管理的,公安机关应当根据人民法院的生效判决,对涉案财物作出处理。人民法院的判决没有明确涉案财物如何处理的,公安机关应当征求人民法院意见。”

 

但是,飒姐团队发现,公安机关对于小额或涉案金额不大的个案进行处置确实有一定的经验,但是承担县市一级的大宗加密资产集中处置却同样存在摸着石头过河的情况。

 


(三)人民法院执行局

 

目前,执行局参与处置加密资产的情况在实践中其实并不多,但根据飒姐团队与南方部分沿海经济发达地区司法部门相关工作人员的沟通,该地区正在试点推行法院执行局直接处理涉案加密资产的处置,将会指定某基层法院归口管理本市所有涉案加密资产并统一处理。

 

但是,从实践中看,该种处置模式尚未大面积铺开,飒姐团队认为这与加密资产处置路径不明有关,法院执行局在调用处置资源的灵活性上不如财政和公安部门。


02

目前“公法财”三家的处置流程与基本方法


    


(一)使用国企控股 / 持股或有长期业务合作关系的境外持牌银行兑换处置

 

从飒姐团队提供实际服务的情况来看,该种模式其实并不少见,受限于案件保密的要求,仅能将该兑换渠道进行简述:一般情况下,采用该种处置方式的主要是地方财政部门,通过与所管理的某国企进行合作,通过境外控股、持股或具有长期合作关系。且能够提供合法加密货币兑换业务的银行,将涉案加密资产兑换为法定货币,再通过结汇通道进入地方财政局。

 

据飒姐团队的实务经验,目前能够进行加密资产兑换业务的境外银行主要包括:

 

(1)葡萄牙贝森(Bison)银行。其是欧洲一家获得欧盟央行批准可提供加密货币服务的全牌照实体银行,同时也是获得了中国人民银行批准的人民币清算行(CIPS)之一。2022 年 4 月,贝森银行获得葡萄牙央行批准的虚拟资产牌照,目前是欧盟央行批准的唯一一家可提供加密货币服务的实体银行。如加密资产处置走欧洲渠道,最稳健的路线即为该银行;

 

(2)东南亚某地方银行。我国某央企持股且与其存在合作关系,获批目标国银行牌照及加密资产服务许可;

 

(3)香港众安银行。2024 年末,香港数字银行众安银行宣布获得香港证监会批准经营加密资产相关业务,在其 App 推出了加密货币交易服务,目前飒姐团队并未处理过众安银行的处置,并不知晓其是否可提供面向中国大陆境内的涉案加密资产处置业务。

 


(二)香港持牌加密资产交易所兑换处置

 

该种处置方式较为主流,大部分的第三方民间处置机构走的也是该路线。同样可以由地方财政局、公安部门与第三方机构签署处置合同并出具加密资产来源的相关说明函件,通过香港的三家持牌交易所进行交易。

 



(三)第三方民间机构兑换处置

 

第三方民间处置机构则比较百花齐放、八仙过海,甚至还有部分处置机构负责人告知飒姐团队可一次性提供 3 亿人民币作为处置合同的担保履行金,着实吓人。在飒姐团队处理的其他案件中,曾经历过部分第三方处置机构实施极为不专业的行为,例如,接手涉案加密资产后不直接处置,而是将其秘密挪作他用赚取利润……

 

当然,飒姐团队也与非常专业的第三方民间处置机构合作过,留下了深刻的印象。因此,对于良莠不齐的第三方民间处置机构,飒姐团队建议处置机关,需做好事前的调查和事中的监督工作。


03

飒姐团队是如何为“公法财”三家提供加密资产处置法律服务的?



目前,飒姐团队仅面向“公法财”三家提供该项法律服务,总体而言,我们深刻理解当前我国“公法财”三家在处置加密资产过程中的困境,因此我们提供处置前审查和处置中监督的专项法律服务。基本服务如下:



另外,飒姐团队提示,在当前加密资产处置存在风险的情况下,如“公法财”需第三方机构介入处置加密资产,应当符合我国政府机关关于采购和选聘第三方服务商的相关法律规定,不得忽略招投标、询比价等关键必要环节。


04

写在最后



对于加密资产处置,我国正处于摸着石头过河的阶段,相关处置方案均处于研究中,飒姐团队作为有相应实务经验的专业法律团队,也曾多次向各地“公法财”处置机关提供法律咨询,但总体来看,我国目前尚未出现“第一个把螃蟹吃好”的案例。因此,我们建议各地“公法财”们,如非特殊原因急需处置,可继续等待相应法律规定的出台。

 

如有特殊原因需尽快处置的“公法财”,则务必小心谨慎,在明确我国加密资产监管规则以及涉案财物处置规定的基础上,尽可能地在全处置流程中尽到监管义务,以防触及法律红线。


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